关于羁押必要性审查 | 上海市华联律师事务所

在长期的司法实践中，王鹏律师经常会碰到当事人突然被公安或检察机关带走，家属在对实际情况不甚了解、在恐慌与茫然中，落入诸如找关系捞人、风险代理、办理取保候审等“陷阱”之中，白白错过了宝贵的时间窗口期。

就此，华联律所的王鹏律师编写了这份8万多字的《刑事案件家属自查手册》，现将全文分期刊载，为不熟悉刑事诉讼的当事人家属在至亲之人身陷囹圄时，克服恐慌情绪，找到关键对策，理性选择律师。

什么是羁押必要性审查？哪个部门负责办理羁押必要性审查？什么时候提交羁押必要性审查申请

羁押必要性审查是犯罪嫌疑人被逮捕之后启动的一个程序。对于符合法律规定情形的犯罪嫌疑人及时变更强制措施，给予取保候审或者释放的程序。这个程序可以由检察院主动启动，也可以由近亲属或者律师向检察院申请启动。当然，近亲属或者律师只是起到了主动推进的作用，最终的决定权在检察院那里。

在2016年的《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定（试行）》中规定，羁押必要性审查由检察院的刑事执行检察部门统一办理。而在2019年12月30日起实施的《人民检察院刑事诉讼规则》中，羁押必要性审查交由了捕诉部门统一办理。也就是说此前决定逮捕的部门负责此后的羁押必要性审查，而不再是由另外一个独立的部门负责办理。但这并不意味着羁押必要性审查已经流于形式了。

首先，应当变更羁押措施的情形是没有变化的，最新的高检规则只在可以变更羁押措施的情形中添加了一项，即认罪认罚，且具有悔罪表现，不予羁押不至于发生社会危害的。也就是说，即使更换了办理部门，但所依据的法律规定，并未实质性的改变。

其次，从我们的办案经验角度来考察，此前由刑事执行检察部门办理羁押必要性审查的时候，律师没有办法和负责办理的检察官取得联系，只能将申请材料寄送到检察院，然后等检察院给出是否立案或者是否变更羁押措施的通知。有些时候，等好几个月都收不到任何答复。羁押必要性审查由捕诉部门负责处理之后，我们虽然不能直接和检察长或者分管的副检察长直接取得联系，但是我们可以直接联系负责审查逮捕的承办检察官，可以就羁押必要性审查的事项与其直接进行沟通了。

对于羁押必要性审查申请的时间方面，法律、司法解释等均未给出明确规定。其实这也好理解，只要出现应当变更羁押措施或者可以变更羁押措施的情形，检察院就可以进行立案处理，没有要强行规定一个首次审查处理的时间点。

根据我们的办案经验倒是可以给出一个大概的时间点，即被逮捕之后的一个月左右。过早提交羁押必要性审查申请只能得到不予立案的通知。建议提交申请之前和承办检察官取得联系，毕竟现在是可以取得沟通的。

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▌执业领域

王律师的主要执业领域为刑事辩护和合同纠纷领域。

王律师累计参与办理的刑事案件近百起，为众多嫌疑人争取到了不起诉，为众多被告人争取到了缓刑或者从轻处罚。涉及罪名包括诈骗罪、合同诈骗罪、盗窃罪、故意伤害罪、故意杀人罪、敲诈勒索罪、强奸罪、猥亵儿童罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪、虚开增值税专用发票罪、开设赌场罪、职务侵占罪、对非国家工作人员行贿罪、组织卖淫罪、虐待罪、销售假冒注册商标商品罪、组织领导黑社会性质组织罪等罪名。

王律师在合同纠纷领域亦有独到见解，通过诉讼、调解及仲裁等多种方式为当事人争取了合法权益，最大程度上挽回了损失。王律师尤擅买卖合同、租赁合同、赠与合同、借款合同、委托合同、建设工程施工合同类纠纷案件。

▌法律研究与著作文献

《刑事案件家属自查手册》

▌代表性案例

· 顾某非法经营案，涉嫌销售危险化学品100吨，不予起诉

· 李某某诈骗案，涉案金额200余万，经辩护，最终检察院不予起诉

· 竹某非法吸收公众存款案，不予批准逮捕，后解除取保候审不予追究刑事责任

· 尹某某诈骗案，不予批准逮捕，最终不予追究刑事责任

· 付某某开设赌场案，最终检察院决定不起诉

· 王某某盗窃案，审查起诉阶段公安撤回案件

· 黄某某职务侵占及对非国家工作人员行贿案，法院仅认定对非国家工作人员行贿罪，最终量刑幅度大幅下调

· 韩某某组织卖淫案，法院采纳辩护人意见，变更罪名为介绍卖淫罪。检察院量刑建议五年有期徒刑，最终判处两年六个月有期徒刑

· 陈某某诈骗案，变更起诉罪名为非法经营罪，最终量刑由十年以上减为四年半

· 崔某某故意伤害致人死亡案，经庭审辩护，变更罪名为过失致人死亡罪

· 常某某组织领导黑社会性质组织案，变更起诉罪名为参加黑社会性质组织罪，进而量刑由十年减少为五年

· 杨某某销售假冒注册商标商品罪，公安将其由嫌疑人变更为了关键证人，不予追究刑事责任

· 王某虚开增值税专用发票案，法院适用缓刑

· 于某某非法吸收公众存款案，总涉案金额5.27亿，于某某任职产品部及运营部负责人，经辩护适用缓刑

· 李某某合同诈骗案，涉案金额25万，经辩护适用缓刑

· 张某某虐待致死案，检察院建议量刑五年有期徒刑，经辩护，法院最终判处有期徒刑两年六个月

· 杨某盗窃案，多次实施盗窃行为，经辩护予以从轻处罚，判处有期徒刑三个月十五日

· 张某某故意杀人案，经辩护法院从轻处罚，判处有期徒刑一年四个月

· 王某强奸案，检察院不予批准逮捕，经辩护不予追究其刑事责任

· 王某强奸罪，经辩护，予以从轻处罚，判处有期徒刑一年四个月

· 王某某猥亵儿童案，经辩护，予以从轻处罚，判处有期徒刑一年十个月